近年來，一些高校工(gōng)程建設、采購(gòu)業務(wù)規模不斷擴大，衆多(duō)項目和資金湧入高校。與此同時，一些不法商(shāng)人将目光投向高校基建、采購(gòu)項目，圍獵手握後勤基建采購(gòu)權力的高校公(gōng)職人員。其中(zhōng)，有(yǒu)的不法商(shāng)人逢年過節送禮，進行“感情投資”；有(yǒu)的“放長(cháng)線(xiàn)釣大魚”，長(cháng)期進行圍獵；有(yǒu)的公(gōng)職人員在離職後收受财物(wù)，将履職謀利和收受财物(wù)人為(wèi)分(fēn)開。實踐中(zhōng)，逢年過節收禮與受賄經常交織在一起，給行為(wèi)定性帶來一定難度。筆(bǐ)者結合具(jù)體(tǐ)案例，對上述問題加以探讨，為(wèi)精(jīng)準定性處理(lǐ)此類案件提供參考。
【關鍵詞】
高校公(gōng)職人員 基建采購(gòu) 感情投資 受賄 利用(yòng)影響力受賄
【案例簡介】
案例一：A是某大學(xué)采購(gòu)與招标辦(bàn)公(gōng)室主任，負責學(xué)校各院系、職能(néng)部門的貨物(wù)、服務(wù)、工(gōng)程類等項目的采購(gòu)工(gōng)作(zuò)。B是某貿易公(gōng)司的總經理(lǐ)，系該大學(xué)貨物(wù)類采購(gòu)的供應商(shāng)之一，供應辦(bàn)公(gōng)用(yòng)品、教學(xué)文(wén)具(jù)等。兩人認識後，為(wèi)了與A搞好關系，2015年到2019年，B在每年的春節、端午節、中(zhōng)秋節都宴請A，每次送給其1萬元，共計15萬元。2020年初，因審計發現問題，A接受組織審查調查，二人聯系中(zhōng)斷。其間，A沒有(yǒu)回請B吃飯，也未回贈禮金。
案例二：甲是某大學(xué)分(fēn)管基建、後勤工(gōng)作(zuò)的副校長(cháng)，乙系某建築公(gōng)司老闆。2015年4月，乙到甲家中(zhōng)提出想自帶資金做該大學(xué)的工(gōng)程項目，并提出不通過招投标程序。甲說即使自帶資金，也要通過投标，不招投标沒有(yǒu)辦(bàn)法給工(gōng)程項目。乙離開時，将裝(zhuāng)有(yǒu)20萬元現金的紙袋子放在甲家中(zhōng)客廳茶幾上。2016年3月，乙又(yòu)到甲家中(zhōng)提出想在新(xīn)校區(qū)做一個項目，希望得到關照。甲說一定要通過招投标，才可(kě)以做工(gōng)程。臨走時，乙将裝(zhuāng)有(yǒu)10萬元現金的紙袋子放在甲家中(zhōng)的茶幾上。2017年初的一天，乙約甲吃飯，吃飯時，乙對甲說沒有(yǒu)承接到該大學(xué)的工(gōng)程項目确實不甘心，提出可(kě)以帶資1億元先做工(gōng)程，學(xué)校可(kě)以在工(gōng)程竣工(gōng)之後再付工(gōng)程款，但不參加招投标，并将一個裝(zhuāng)有(yǒu)10萬元現金的紙袋子給甲，甲收下。此後，甲通過違規拆分(fēn)标的，采用(yòng)邀請招标的方式讓乙墊資承接到該大學(xué)3幢新(xīn)建學(xué)生公(gōng)寓的工(gōng)程項目，工(gōng)程從2017年下半年開始至2019年初竣工(gōng)。2015年至2019年每年的五一、十一，乙都去甲家中(zhōng)拜訪，每次送給其1萬元，共計10萬元。甲并未回贈乙相關财物(wù)。
2020年年初，甲退休，乙想再承接工(gōng)程項目，到甲家中(zhōng)送給其5萬元，請甲幫忙打招呼。後甲給該大學(xué)基建處處長(cháng)丙打招呼，乙得以順利承接到學(xué)校食堂改造的工(gōng)程。乙為(wèi)感謝(xiè)甲，于2020年的五一、十一去甲家中(zhōng)拜訪，每次送給其1萬元，甲知道這是乙為(wèi)感謝(xiè)其幫助承接到食堂改造工(gōng)程，遂予以收下。
【罪名(míng)剖析】
案例一中(zhōng)，A從2015年到2019年每年的春節、端午節、中(zhōng)秋節，接受B的宴請并收受錢款共計15萬元，其間B雖未提出具(jù)體(tǐ)請托事項，但由于B系A的管理(lǐ)服務(wù)對象，且A收受的财物(wù)價值3萬元以上，在此過程中(zhōng)A沒有(yǒu)回請B吃飯，也未回贈禮金，排除正常的人情往來，應認定可(kě)能(néng)影響職權行使，視為(wèi)其承諾為(wèi)B謀取利益，構成感情投資型受賄。
案例二中(zhōng)，甲明知乙有(yǒu)請托事項，仍在2015年至2019年每年的五一、十一收受乙以拜訪的名(míng)義送給其共計10萬元，超出正常人情往來；2015年至2017年，甲收受乙20萬元、10萬元、10萬元三筆(bǐ)共計40萬元，2017年乙承接到該大學(xué)新(xīn)建學(xué)生公(gōng)寓的工(gōng)程項目，可(kě)以把這些連續收受的财物(wù)視為(wèi)一個整體(tǐ)行為(wèi)，全額認定為(wèi)受賄數額。2020年甲退休後，應乙請托幫忙打招呼做工(gōng)程，甲給丙打招呼，并收受乙5萬元，為(wèi)乙謀取了競争優勢，系謀取不正當利益，構成利用(yòng)影響力受賄罪。乙在2020年五一、十一，以拜訪的名(míng)義共送給甲2萬元，甲明知這是乙為(wèi)了感謝(xiè)之前的幫忙，收受财物(wù)與其利用(yòng)原職權影響力為(wèi)他(tā)人謀取不正當利益之間存在關聯，應一并計入利用(yòng)影響力受賄犯罪數額。
【難點辨析】
一、認定感情投資型受賄需注意的問題
實踐中(zhōng)所謂感情投資型賄賂，是指行賄人以人情往來為(wèi)名(míng)長(cháng)期向國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員饋贈财物(wù)，沒有(yǒu)具(jù)體(tǐ)請托事項，也不要求立即回報，而是期望在與國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員建立一定的感情基礎後，在将來不确定的時間，請托國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務(wù)便利為(wèi)其謀利的行為(wèi)。感情投資型賄賂作(zuò)為(wèi)一種常見多(duō)發的賄賂犯罪，往往是披着社交人情的外衣，實則進行權錢交易的違法勾當，侵犯了國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員的職務(wù)廉潔性，應依法予以打擊。根據2016年“兩高”《關于辦(bàn)理(lǐ)貪污賄賂刑事案件适用(yòng)法律若幹問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十三條第二款規定，“國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員索取、收受具(jù)有(yǒu)上下級關系的下屬或者具(jù)有(yǒu)行政管理(lǐ)關系的被管理(lǐ)人員的财物(wù)價值三萬元以上，可(kě)能(néng)影響職權行使的，視為(wèi)承諾為(wèi)他(tā)人謀取利益”。該規定有(yǒu)條件地将“感情投資”納入受賄犯罪處理(lǐ)，具(jù)體(tǐ)适用(yòng)本款規定時，要注意把具(jù)有(yǒu)上下級、行政管理(lǐ)關系、價值三萬元以上和可(kě)能(néng)影響職權行使結合起來作(zuò)整體(tǐ)理(lǐ)解。
首先是主體(tǐ)特定。國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員收受具(jù)有(yǒu)上下級關系的下屬或者具(jù)有(yǒu)行政管理(lǐ)關系的被管理(lǐ)人員的财物(wù)。這裏的行政管理(lǐ)關系，通常把握為(wèi)廣義上的概念，隻要黨員幹部、公(gōng)職人員的職權能(néng)制約到相關人員，就可(kě)以認定為(wèi)具(jù)有(yǒu)行政管理(lǐ)關系，不限于行政機關與管理(lǐ)對象。案例一中(zhōng)，A是某大學(xué)采購(gòu)與招标辦(bàn)公(gōng)室主任，系國(guó)有(yǒu)事業單位中(zhōng)的公(gōng)職人員，B是該大學(xué)的供應商(shāng)，相關采購(gòu)業務(wù)、招投标等事宜均受A的監督管理(lǐ)，兩人之間屬于管理(lǐ)與被管理(lǐ)的關系。
其次是數額要求。索取、收受的财物(wù)價值三萬元以上，是為(wèi)了易于實踐掌握而對非正常人情往來作(zuò)出的量化規定，便于區(qū)分(fēn)受賄犯罪與正常人情往來以及違紀行為(wèi)的政策法律界限。三萬元以上可(kě)以是單筆(bǐ)數額，也可(kě)以是累計數額，可(kě)以是索取、收受一人财物(wù)的價值數額，也可(kě)以是索取、收受兩人以上财物(wù)的價值數額。因為(wèi)受賄數額是受賄犯罪社會危害程度的重要判斷因素，故索取、收受财物(wù)的行為(wèi)是否構成受賄罪，關鍵在于索取、收受了多(duō)少财物(wù)，而不在于索取、收受了多(duō)少人的财物(wù)。
再次是職權要件。國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員無正當理(lǐ)由索取、收受其下屬或者被管理(lǐ)人員的财物(wù)，一般應認為(wèi)“可(kě)能(néng)影響職權行使”，不需要具(jù)體(tǐ)請托事項，除非以正當理(lǐ)由進行反證。對于确實屬于正常人情往來、不影響職權行使的部分(fēn)，不宜計入受賄數額。因此需要甄别是否存在正常人情往來因素，而不能(néng)簡單地唯數額論。國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員與被管理(lǐ)人員之間，除了需要判斷是否屬于正常人情往來外，更需要分(fēn)析被管理(lǐ)人員與國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員之間是否存在謀利事項的可(kě)能(néng)性。案例一中(zhōng)，A作(zuò)為(wèi)某大學(xué)采購(gòu)與招标辦(bàn)公(gōng)室主任，手握采購(gòu)和招投标的權力。B作(zuò)為(wèi)該大學(xué)的供應商(shāng)，為(wèi)了與A搞好關系，逢年過節宴請并送給其禮金。上述過程中(zhōng)B雖未提出具(jù)體(tǐ)請托事項，但送禮目的是為(wèi)了搞好關系而進行的感情投資，且在此期間，A并沒有(yǒu)回請B吃飯、回贈禮金的情況，排除了正常的人情往來，應認定為(wèi)可(kě)能(néng)影響職權行使，并視為(wèi)A承諾為(wèi)B謀取利益，從而構成受賄犯罪。
二、認定履職與受财分(fēn)離型受賄要把握權錢交易的本質(zhì)
從實際情況看，當前行受賄犯罪更趨隐蔽，履職謀利和收受财物(wù)往往會被腐敗分(fēn)子人為(wèi)地分(fēn)隔開來，以期規避被查處的風險。如行賄人長(cháng)期連續給予受賄人超出正常人情往來範圍的财物(wù)，收受财物(wù)與具(jù)體(tǐ)請托事項不能(néng)一一對應，對此如何認定？根據《解釋》第十五條第二款規定，“國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務(wù)上的便利為(wèi)請托人謀取利益前後多(duō)次收受請托人财物(wù)，受請托之前收受的财物(wù)數額在一萬元以上的，應當一并計入受賄數額。”成立受賄的前提是存在權錢交易，即利用(yòng)職務(wù)便利與收受财物(wù)之間存在内在邏輯聯系，而在判斷履職謀利與收受财物(wù)之間的内在邏輯聯系成立與否時，履職與受财時間發生的先後，以及履職與受财之間的時間間隔等形式要素，均不是問題的關鍵，重要的是要透過紛繁複雜的表象，判斷是否具(jù)有(yǒu)權錢交易的本質(zhì)。這是認定履職與受财分(fēn)離型受賄的基本思路，具(jù)體(tǐ)來說，要重點把握以下三點。
首先，行為(wèi)人是否利用(yòng)職務(wù)便利。認定受賄犯罪的關鍵是履職謀利，重點是有(yǒu)無履職行為(wèi)，以此為(wèi)依托将處罰範圍向前、向後延伸，受請托之後收受的财物(wù)當然要以受賄論處，受請托之前收受的财物(wù)數額在1萬元以上的，也應當一并計入受賄犯罪數額。因此，在實際辦(bàn)案中(zhōng)，要重點關注行為(wèi)人有(yǒu)沒有(yǒu)利用(yòng)職務(wù)便利。如案例二中(zhōng)，甲利用(yòng)自己分(fēn)管基建、後勤工(gōng)作(zuò)的職務(wù)便利，通過違規拆分(fēn)标的，采用(yòng)邀請招标的方式讓乙墊資承接到該大學(xué)3幢新(xīn)建學(xué)生公(gōng)寓的工(gōng)程項目，系甲利用(yòng)職權為(wèi)乙謀取利益。
其次，受财與履職之間有(yǒu)無關聯，即收受财物(wù)與履職行為(wèi)之間是否具(jù)有(yǒu)實質(zhì)關聯性。如何證明系基于該履職事由收受他(tā)人财物(wù)，一般可(kě)結合收受财物(wù)的原因、來源，履職與受财行為(wèi)發生的時間間隔等進行把握。行賄人長(cháng)期連續給予受賄人财物(wù)，且超出正常人情往來，其間隻要發生過具(jù)體(tǐ)請托事項，則可(kě)以把這些連續收受的财物(wù)視為(wèi)一個整體(tǐ)行為(wèi)，全額認定受賄數額。認定時應當綜合分(fēn)析判斷，一是收受财物(wù)的連續性，是偶然的一次性交往，還是長(cháng)期的利益輸送。如雙方系長(cháng)期交往，行賄人在每年重要的節假日等時間節點以各種名(míng)義輸送利益，數額超出正常人情往來的，應計入受賄數額。二是排除人情往來因素。對于确實屬于正常人情往來、與履職行為(wèi)無關的部分(fēn)，不宜計入受賄數額。案例二中(zhōng)，甲明知乙有(yǒu)承接該大學(xué)工(gōng)程項目的請托事項，仍在2015年至2019年每年的五一、十一收受乙以拜訪的名(míng)義送給其共計10萬元，明顯超出正常的人情往來。2015年至2017年，甲還收受乙送給其共計40萬元，直到2017年乙才承接到該大學(xué)的工(gōng)程項目。雖然甲收受财物(wù)與乙的具(jù)體(tǐ)請托事項不能(néng)一一對應，但可(kě)以把上述連續收受的财物(wù)視為(wèi)一個整體(tǐ)行為(wèi)，且履職與受财之間相互關聯，不屬于正常的人情往來，故應全額認定受賄數額。
再次，履職前收受财物(wù)的數額大小(xiǎo)。根據《解釋》，受賄人利用(yòng)職務(wù)上的便利為(wèi)請托人謀取利益前後多(duō)次收受請托人财物(wù)，受請托之前收受的财物(wù)數額在1萬元以上的，應當一并計入受賄數額。據此，對于那些小(xiǎo)額不斷、多(duō)次收受财物(wù)的，符合條件的也應當一并追究刑事責任。實踐中(zhōng)，對于能(néng)夠證明與具(jù)體(tǐ)請托或者謀利事項相關且數額超過1萬元的，不管是單筆(bǐ)還是多(duō)筆(bǐ)累計，都應一并計入受賄數額。如案例二中(zhōng)，甲明知乙有(yǒu)承接該大學(xué)工(gōng)程項目的請托事項，仍在2015年至2019年每年的五一、十一，每次收受乙以拜訪名(míng)義送的1萬元，累計10萬元，且多(duō)次收受财物(wù)之間具(jù)有(yǒu)連續性，應将收受财物(wù)與謀利事項建立聯系進而将之作(zuò)為(wèi)整體(tǐ)受賄行為(wèi)對待。
三、認定離職、退休後受賄要滿足“事先約定”的條件
最高人民(mín)法院《關于國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務(wù)上的便利為(wèi)他(tā)人謀取利益離退休後收受财物(wù)行為(wèi)如何處理(lǐ)問題的批複》明确，“國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務(wù)上的便利為(wèi)請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離退休後收受請托人财物(wù)，構成犯罪的，以受賄罪定罪處罰”。“兩高”《關于辦(bàn)理(lǐ)受賄刑事案件适用(yòng)法律若幹問題的意見》第十條規定，“國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員利用(yòng)職務(wù)上的便利為(wèi)請托人謀取利益之前或者之後，約定在其離職後收受請托人财物(wù)，并在離職後收受的，以受賄論處。”根據上述規定，離退休後收受财物(wù)成立受賄罪，必須以“事先約定”為(wèi)條件；如果行為(wèi)人利用(yòng)職務(wù)上的便利為(wèi)請托人謀取利益，未約定其離退休後收受請托人财物(wù)的，其離退休後收受财物(wù)的行為(wèi)不宜認定為(wèi)受賄。
離退休後受賄與利用(yòng)影響力受賄的區(qū)别是，離退休後受賄是對履職時謀利事項的兌現，雙方存在約定收受财物(wù)行為(wèi)，謀取利益發生于在職期間；公(gōng)職人員離退休後利用(yòng)影響力受賄是利用(yòng)其原職權或者地位形成的便利條件實施權錢交易的行為(wèi)，請托事項和收受财物(wù)均發生在離職、退休以後。如案例二中(zhōng)，甲退休後應乙請托幫忙打招呼承接工(gōng)程，其給丙打招呼，收受乙給予的5萬元，為(wèi)乙謀取了競争優勢。由于請托事項和收受财物(wù)均在發生在退休後，且系利用(yòng)原副校長(cháng)的職權影響力，通過其他(tā)公(gōng)職人員的職務(wù)行為(wèi)實施權錢交易，構成利用(yòng)影響力受賄罪。對于2020年其收受乙以節日拜訪的名(míng)義送的2萬元，甲知道是乙為(wèi)了感謝(xiè)其幫助而送的錢，收受财物(wù)與其利用(yòng)原職權影響力為(wèi)他(tā)人謀取不正當利益之間具(jù)有(yǒu)實質(zhì)關聯性，系對甲利用(yòng)自己原職權影響力的感謝(xiè)，嚴重侵犯了國(guó)家工(gōng)作(zuò)人員的職務(wù)廉潔性以及國(guó)家機關、國(guó)有(yǒu)企事業單位的正常工(gōng)作(zuò)秩序，故應一并計入利用(yòng)影響力受賄犯罪數額。
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